Вправе ли физическое лицо, включенное в НРС, осуществлять строительный контроль на основании договора?

ООО 1 (заказчик, застройщик) заключило с ООО 2 (подрядчик) договор подряда на выполнение строительно-монтажных работ по созданию встроенной в здание газовой котельной, внутреннего и наружного газопровода. В соответствии с ч. 2 ст. 53 ГрК РФ застройщик обязан осуществлять строительный контроль.
В предмет договора с физическим лицом включаются обязанности по проверке и подписанию исполнительной документации, по участию в приемке объекта под пусконаладочные работы.
Может ли застройщик поручить эти функции физическому лицу (не ИП и не работнику ООО 1), включенному в реестр НОСТРОЙ, заключив с ним договор гражданско-правового характера об оказании услуг по осуществлению строительного контроля?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Физическое лицо, не являющееся членом саморегулируемой организации, не вправе осуществлять строительный контроль, даже если сведения о нем включены в национальный реестр специалистов в области строительства.

Обоснование позиции:

Обязанность осуществления строительного контроля при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства предусмотрена ч. 6 ст. 52 и ст. 53 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ). Целью проведения строительного контроля является проверка соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий и т.д. (ч. 1 ст. 53 ГрК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 53 ГрК РФ в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.

Буквальное толкование приведенной нормы свидетельствует о том, что исполнителем по гражданско-правовому договору об осуществлении строительного контроля, заключаемому застройщиком / техническим заказчиком, может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (далее также - ИП). Физические лица, не имеющие статуса индивидуального предпринимателя, не упомянуты в числе лиц, с которыми можно заключать гражданско-правовой договор об осуществлении строительного контроля.

Данный вывод подтверждается также нормой п. 4 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 N 468, согласно которой функции строительного контроля вправе осуществлять работники подрядчика и заказчика, на которых в установленном порядке возложена обязанность по осуществлению такого контроля. Иными словами, это означает, что физические лица, не имеющие статуса ИП, могут осуществлять строительный контроль только в качестве работников лиц, на которых законом или договором возложена обязанность по осуществлению строительного контроля.

Кроме того, следует учитывать, что Минстрой РФ уже несколько лет придерживается позиции, что строительный контроль является частью функций технического заказчика (п. 22 ст. 1 ГрК РФ), и, соответственно, лица, осуществляющие строительный контроль, обязаны быть членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства (далее - СРО) в порядке главы 6.1 ГрК РФ. Об этом неоднократно было указано в письмах от 05.09.2017 N 31723-ТБ/02, от 04.09.2018 N 37059-ТБ/02. (смотрите также постановление Одиннадцатого ААС от 22.03.2021 N 11АП-1735/21, постановление Двенадцатого ААС от 04.03.2021 N 12АП-11259/20, постановление Первого ААС от 29.06.2020 N 01АП-2521/20). С каждым письмом Минстрой РФ все более проясняет ситуацию и сообщает о том, что на строительный контроль распространяют свое действие исключения, предусмотренные ч. 2.1 и ч. 2.2 ст. 52 ГрК РФ, а также что специалисты строительного контроля относятся к специалистам по организации строительства, которые должны состоять в национальном реестре специалистов в области строительства (ч. 2, ч. 5, ч. 7 ст. 55.5-1 ГрК РФ). Полагаем, что данная позиция действительно обоснованна, поскольку дефекты в строительных работах, не замеченные строительным контролем, могут повлечь причинение вреда жизни, здоровью и имуществу физических и юридических лиц и требуют тщательного контроля опытными, квалифицированными специалистами. В одном из последних писем (от 12.02.2021 N 5265-ТБ/02) Министерство еще более ужесточило требования к строительному контролю, сообщив, что размеры компенсационных взносов, уплачиваемых строительным контролем в фонды СРО, подлежат расчету исходя из стоимости строительно-монтажных работ, за которыми осуществляется контроль, а не из стоимости договора на проведение самого строительного контроля. Данный вопрос несколько спорный, как мы полагаем, однако такое мнение было поддержано судебными органами (определение ВС РФ от 21.10.2019 N 309-ЭС19-18504; определение ВС РФ от 27.03.2023 N 304-ЭС22-22765) и является приоритетным в настоящее время.

Таким образом, строительный контроль относится к работам (услугам) по строительству и является частью функций технического заказчика, что влечет необходимость иметь членство в СРО. Исключения из данного правила определены ч. 2.1 и ч. 2.2 ст. 52 ГрК РФ.

Следовательно, наличие сведений о специалисте в национальном реестре специалистов в области строительства не предоставляет право на осуществление строительного контроля, если он не является членом соответствующего СРО.

В силу ст. 55.6 ГрК РФ членом СРО может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Таким образом, совокупность приведенных норм, разъяснений и правоприменительной практики указывают на то, что по общему правилу физическое лицо может быть исполнителем по гражданско-правовому договору об осуществлении строительного контроля только в том случае, если оно имеет статус ИП и является членом СРО в области строительства.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ермакова Елена

Ответ прошел контроль качества

25 ноября 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.